摘要：“醫(yī)鬧”入刑是指刑法修正案（九）把嚴(yán)重?cái)_亂醫(yī)療秩序的行為納入刑法調(diào)整范圍的情形，是特指構(gòu)成聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的狹義的“醫(yī)鬧”，而非泛指構(gòu)成其他犯罪的廣義的“醫(yī)鬧”；只有嚴(yán)重?cái)_亂醫(yī)療秩序、具有“聚眾”行為、情節(jié)嚴(yán)重、造成嚴(yán)重?fù)p失的“醫(yī)鬧”才能構(gòu)成聚眾擾亂社會(huì)秩序罪；在定罪時(shí)，要處理好狹義“醫(yī)鬧”與廣義“醫(yī)鬧”引發(fā)的不同犯罪之間的競合關(guān)系；在處罰該類犯罪時(shí)，要堅(jiān)持謙抑性原則和區(qū)別對(duì)待原則。

關(guān)鍵詞：“醫(yī)鬧”；入罪條件；競合；處罰原則

醫(yī)鬧入刑的呼聲為時(shí)已久，刑法修正案（九）順應(yīng)社會(huì)形勢的需要和民眾的呼聲，把聚眾擾亂醫(yī)療秩序的“醫(yī)鬧”行為納入刑法的調(diào)整范圍。但刑法意義上的“醫(yī)鬧”行為有別于社會(huì)生活的中的“醫(yī)鬧”，“醫(yī)鬧”入刑后，該如何確定刑法意義上的“醫(yī)鬧”范圍、如何認(rèn)定構(gòu)成犯罪的“醫(yī)鬧”行為的標(biāo)準(zhǔn)、如何處罰刑法上的“醫(yī)鬧”行為以及如何解決構(gòu)成“聚眾擾亂社會(huì)秩序罪”的“醫(yī)鬧”與其他“醫(yī)鬧”犯罪行為的競合等問題，需要進(jìn)一步探討和研究。

一、“醫(yī)鬧”入刑之范圍

“醫(yī)鬧”不是一個(gè)法學(xué)術(shù)語，更不是一個(gè)刑法學(xué)概念，因此，很少有學(xué)者從法律意義上探討“醫(yī)鬧”的概念，大都是從社會(huì)學(xué)與管理學(xué)的角度探討“醫(yī)鬧”現(xiàn)象。有學(xué)者認(rèn)為，“醫(yī)鬧”是指：“以醫(yī)療糾紛為借口，通過干擾醫(yī)院的正常秩序、貶損醫(yī)院的名譽(yù)等非法手段迫使醫(yī)院答應(yīng)其不合理要求的行為”。[1]有學(xué)者從“醫(yī)鬧”的種類來探討“醫(yī)鬧”，認(rèn)為“醫(yī)鬧”包括“武攻式醫(yī)鬧”、“文攻式醫(yī)鬧”和“文武式醫(yī)鬧”[2]，是以醫(yī)鬧中是否有暴力參與以及暴力參與的程度為標(biāo)準(zhǔn)劃分的。也有從醫(yī)鬧的方式來描述醫(yī)鬧現(xiàn)象的，“常用的醫(yī)鬧方法包括一哭、二鬧、三纏、四砸、五打”。[3]

刑法上的“醫(yī)鬧”有廣義與狹義之分。廣義的醫(yī)鬧是指因醫(yī)療糾紛或其他原因而在醫(yī)療機(jī)構(gòu)或相關(guān)機(jī)構(gòu)內(nèi)針對(duì)醫(yī)護(hù)工作人員、醫(yī)療設(shè)施、醫(yī)療秩序等實(shí)施的相關(guān)犯罪。其實(shí)，刑法在修訂之前，廣義上的“醫(yī)鬧”行為已涉嫌若干罪名，主要包括故意殺人罪、故意傷害罪、尋釁滋事罪、故意毀壞財(cái)物罪、聚眾擾亂社會(huì)秩序罪、聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪、非法攜帶槍支、彈藥、管制刀具、危險(xiǎn)物品危及公共安全罪、非法拘禁罪、敲詐勒索罪等。2014年4月22日，最高人民法院 最高人民檢察院 公安部 司法部 國家衛(wèi)生和計(jì)劃生育委員會(huì)印發(fā)《關(guān)于依法懲處涉醫(yī)違法犯罪維護(hù)正常醫(yī)療秩序的意見》的通知已經(jīng)對(duì)此予以強(qiáng)調(diào)。可見，并不是刑法修正案（九）才使“醫(yī)鬧”行為入刑，而是絕大多數(shù)的嚴(yán)重醫(yī)鬧行為已經(jīng)被刑法所規(guī)制和調(diào)整。

刑法上狹義的醫(yī)鬧行為是特指以醫(yī)療糾紛為借口而聚集多人擾亂醫(yī)療秩序致使醫(yī)療工作無法正常進(jìn)行的行為，該類行為涉嫌觸犯刑法第二百九十條規(guī)定的聚眾擾亂社會(huì)秩序罪。因此，所謂“醫(yī)鬧”入刑，并非泛指所有的醫(yī)鬧行為剛開始被刑法所調(diào)整，而是特指刑法修正案（九）對(duì)《中華人民共和國刑法》第二百九十條的修改，“聚眾擾亂社會(huì)秩序，情節(jié)嚴(yán)重，致使工作、生產(chǎn)、營業(yè)和教學(xué)、科研、醫(yī)療無法進(jìn)行，造成嚴(yán)重?fù)p失的，對(duì)首要分子，處三年以上七年以下有期徒刑；對(duì)其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。”[4]即在原有的“工作、生產(chǎn)、營業(yè)和教學(xué)、科研”之后，增加“醫(yī)療”二字。也就是說，刑法修正案（九）中“醫(yī)鬧”入刑的范圍僅限于聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的“醫(yī)鬧行為”。本文中的“醫(yī)鬧”行為僅在狹義上使用。

當(dāng)然，在刑法修正案（九）之前，嚴(yán)重?cái)_亂醫(yī)療秩序的行為不但從法理上可以構(gòu)成聚眾擾亂社會(huì)秩序罪，而且在實(shí)務(wù)中也有相關(guān)判決。[5]從法理上分析，“工作、生產(chǎn)、營業(yè)和教學(xué)、科研”秩序，包括企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體正常的秩序，一般不包括黨政機(jī)關(guān)的工作秩序，因?yàn)樾谭ㄒ呀?jīng)把聚眾沖擊國家機(jī)關(guān)罪單獨(dú)規(guī)定為一罪。從立法本意上推斷，“工作、生產(chǎn)、營業(yè)”秩序主要是指企業(yè)單位與社會(huì)團(tuán)體的正常秩序，“教學(xué)、科研”是事業(yè)單位的正常工作秩序。[6]而醫(yī)院屬于典型的事業(yè)單位，原法條卻沒有規(guī)定“醫(yī)療”秩序，似乎擾亂醫(yī)療秩序不能構(gòu)成本罪。然而，這種解釋只能是一種學(xué)理解釋，因?yàn)椤肮ぷ鳌敝刃虻谋旧淼姆秶艽螅l并沒有明確限定在“企業(yè)單位”的范圍之內(nèi)，因此，這里的“工作”也理應(yīng)包括“醫(yī)療”工作，刑法沒有修改前擾亂醫(yī)療秩序致使“醫(yī)療”工作無法進(jìn)行的行為，也可能構(gòu)成聚眾擾亂社會(huì)秩序罪。

刑法修正案（九）增加“醫(yī)療”秩序也并非畫蛇添足，理由有三：其一，社會(huì)生活中多把“科教文衛(wèi)”并列起來，刑法已經(jīng)規(guī)定了“教學(xué)、科研”秩序，再增加“醫(yī)療”秩序，就會(huì)顯得特別完整；其二，法律規(guī)范具有教育、引導(dǎo)、威懾的作用，把“醫(yī)療”秩序?qū)懭敕l，更能發(fā)揮刑法規(guī)范的這種作用，從而更好地維護(hù)正常的醫(yī)療秩序；其三，醫(yī)療秩序的外延要比醫(yī)療工作要廣，比如妨礙病人進(jìn)出醫(yī)院是擾亂了醫(yī)療秩序，但沒有擾亂到醫(yī)務(wù)人員的工作秩序。

二、“醫(yī)鬧”入罪之條件

（一）實(shí)施了擾亂了醫(yī)療秩序的行為

犯罪的本質(zhì)是法益侵害，而判斷“醫(yī)鬧”行為能否構(gòu)成犯罪的關(guān)鍵就是看醫(yī)療秩序這種法益是否受到侵害，因而需要考察行為人是否擾亂醫(yī)療秩序以及是否產(chǎn)生“醫(yī)療”行為無法進(jìn)行的結(jié)果。

秩序是自然與社會(huì)存在與發(fā)展的基礎(chǔ)與前提。秩序是指“在自然進(jìn)程和社會(huì)進(jìn)程中都存在著某種程度的一致性、連續(xù)性和確定性。”“而無序概念則表明存在著斷裂（或非連續(xù)性）和無規(guī)則的現(xiàn)象，亦即缺乏智識(shí)所及的模式——這表現(xiàn)為從一事態(tài)到另一個(gè)事態(tài)的不可預(yù)測的突變情形”。[7]由于人為原因而故意導(dǎo)致“無序”就是擾亂。醫(yī)療秩序是醫(yī)療工作的生命線，是保障醫(yī)生救死扶傷職責(zé)得以完成的前提，也是使病人得到及時(shí)、正確治療的條件。

醫(yī)療秩序主要包括掛號(hào)繳費(fèi)秩序、診斷秩序、檢測檢驗(yàn)秩序、急救秩序、治療秩序、取藥秩序、住院出院秩序、醫(yī)療機(jī)構(gòu)后勤管理秩序等。掛號(hào)繳費(fèi)往往是醫(yī)療行為的啟動(dòng)階段，包括現(xiàn)場掛號(hào)與預(yù)約掛號(hào)，預(yù)約掛號(hào)包括電話預(yù)約和網(wǎng)上預(yù)約，現(xiàn)場掛號(hào)包括窗口掛號(hào)和自助機(jī)掛號(hào)，現(xiàn)實(shí)中往往是現(xiàn)場掛號(hào)秩序受到擾亂。診斷環(huán)節(jié)與治療環(huán)節(jié)是是整個(gè)醫(yī)療過程的中心環(huán)節(jié)，其他環(huán)節(jié)大多都是為診斷和治療服務(wù)的，這兩個(gè)環(huán)節(jié)是人流最為密集的地方，也是醫(yī)療秩序能否保持正常的關(guān)鍵。急救的程序有著特別嚴(yán)格的規(guī)定，接納病人、緊急處理、通知協(xié)作、器械使用、組織協(xié)調(diào)、緊急建議等等都必須井然有序、忙而不亂，急救秩序若遭到干擾，則極有可能危及他人生命。醫(yī)療機(jī)構(gòu)后勤管理秩序包括對(duì)醫(yī)療場所內(nèi)的交通管理、藥品醫(yī)療器械管理、水電氣的管理等等，這些是醫(yī)療工作得以順利進(jìn)行的保障，一旦受到擾亂，會(huì)導(dǎo)致手術(shù)中斷等嚴(yán)重后果。

擾亂醫(yī)療秩序的行為方式多種多樣，概括起來大致有以下幾類：（一）直接在醫(yī)療機(jī)構(gòu)門口或院內(nèi)擺放花圈、燃燒紙錢、燃放鞭炮、搭建靈堂、披麻戴孝、懸掛橫幅、亂貼挽聯(lián)、高聲哭喪、高音喇叭呼喊；（二）在醫(yī)療機(jī)構(gòu)門口、院內(nèi)、病房、走廊、急救室、重癥監(jiān)護(hù)室等處違規(guī)停放尸體；（三）對(duì)醫(yī)療工作人員無理糾纏、限制人身自由、威脅、恐嚇、侮辱、謾罵、毆打等方式嚴(yán)重侵犯醫(yī)療工作人員的人身權(quán)利；（四）故意毀損、打砸醫(yī)院的公共設(shè)施、醫(yī)療設(shè)備、文件資料、病歷等；（五）攜帶管制刀具、槍支、爆炸物、毒害性、放射性、傳染性等物品進(jìn)入醫(yī)療機(jī)構(gòu)，威脅公共安全，進(jìn)行敲詐勒索。（六）其他擾亂醫(yī)療秩序的方式。

行為人實(shí)施了其中一項(xiàng)或若干項(xiàng)行為，擾亂了一種或若干種醫(yī)療秩序，即可認(rèn)定行為人實(shí)施了擾亂醫(yī)療秩序的行為。

（二）具有“聚眾”的行為

聚眾擾亂社會(huì)秩序罪屬于“聚眾型”犯罪，聚眾也就成了“醫(yī)鬧”犯罪的必要條件。所謂聚眾，是指：“首要分子通過組織、策劃、指揮，糾集特定或不特定的3人以上多數(shù)人同一時(shí)間聚集于同一地點(diǎn)”。[8]一般情況下，人數(shù)越多對(duì)社會(huì)秩序造成的影響就越大，越能引起更多的關(guān)注，從而更有利于實(shí)現(xiàn)自身的非法目的。

“醫(yī)鬧”中的“聚眾”行為主要包括兩種情況。第一種是由專業(yè)的“醫(yī)鬧”成員組織、策劃、指揮，這些專業(yè)醫(yī)鬧組織常常租住在醫(yī)院附近，通過廣告宣傳來承攬相關(guān)業(yè)務(wù)，大都以“承攬醫(yī)療糾紛”來吸引客戶，有時(shí)專門打探醫(yī)療機(jī)構(gòu)內(nèi)的相關(guān)糾紛，聯(lián)系病人家屬，教唆家屬不要通過司法程序解決糾紛，并承諾為病人家屬要回一定數(shù)額的賠償，從而按比例提取“醫(yī)鬧”費(fèi)用。這種醫(yī)鬧組織人數(shù)較多，成員固定，“專業(yè)化”程度高，對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)特別熟悉，甚至還與醫(yī)院管理人員建立特定關(guān)系，“醫(yī)鬧”人員冒充病人家屬或與病人家屬一起實(shí)施擾亂醫(yī)療秩序的行為。第二種是有病人近親屬組織、策劃、實(shí)施的，往往在出現(xiàn)醫(yī)療糾紛后，患者近親屬中的一位主導(dǎo)或幾位經(jīng)過協(xié)商實(shí)施“醫(yī)鬧”行為，為了擴(kuò)大影響，近親屬往往會(huì)組織、邀請(qǐng)相當(dāng)數(shù)量的遠(yuǎn)門親戚、朋友、鄰居前來助陣，壯大“醫(yī)鬧”的隊(duì)伍。

需要注意的是，“醫(yī)鬧”中的“聚眾”手段，除了組織、策劃、指揮、教唆、邀請(qǐng)、雇傭、勸說等手段外，還有一種表現(xiàn)形式叫“帶頭”，就是患者的一名近親屬?zèng)Q意實(shí)施“醫(yī)鬧”，但并沒有采用教唆、勸說等各種手段，而是帶頭親自實(shí)施，而其他近親屬出于血緣關(guān)系、家族倫理等觀念而被動(dòng)加入“醫(yī)鬧”。我們不能否認(rèn)這種“帶頭”屬于“聚眾”，因?yàn)閺目陀^上看，雖然沒有通過語言的方式進(jìn)行聚眾，但帶頭實(shí)施“醫(yī)鬧”實(shí)際上是以行為的方式進(jìn)行號(hào)召，從主觀上來看，行為人明知道自己帶頭實(shí)施后其他近親屬出于各種原因而極有可能加入，對(duì)其他人是不是參加持一種放任的態(tài)度。因此，在司法實(shí)踐中，這種情況也應(yīng)當(dāng)屬于“聚眾”的情形。

（三）情節(jié)達(dá)到嚴(yán)重程度

情節(jié)嚴(yán)重是聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的必要構(gòu)成條件，是區(qū)分罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)之一，情節(jié)是否嚴(yán)重，應(yīng)當(dāng)結(jié)合行為的性質(zhì)、手段、結(jié)果、時(shí)間、地點(diǎn)、行為人的動(dòng)機(jī)、目的、影響等諸多因素進(jìn)行綜合判斷。筆者認(rèn)為以下“醫(yī)鬧”類行為可以視為情節(jié)嚴(yán)重：

組織者、參與者人數(shù)眾多，規(guī)模大；實(shí)施次數(shù)多，持續(xù)時(shí)間長；動(dòng)機(jī)惡劣，具有實(shí)現(xiàn)不正當(dāng)利益的非法目的，比如，意圖損毀醫(yī)療機(jī)構(gòu)的聲譽(yù)或敲詐錢財(cái)；不聽勸阻、不與醫(yī)療機(jī)構(gòu)協(xié)商甚至阻止執(zhí)法機(jī)關(guān)執(zhí)行職務(wù)；長期組織、拉攏社會(huì)成員進(jìn)行“職業(yè)醫(yī)鬧”；造成惡劣社會(huì)影響的；導(dǎo)致醫(yī)療行為無法進(jìn)行的；等等。

（四）需造成嚴(yán)重?fù)p失

嚴(yán)重?fù)p失的范圍較廣，既包括相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)損失，也包括其他方面的損失。“醫(yī)鬧”造成的嚴(yán)重?fù)p失包括：因“醫(yī)鬧”行為導(dǎo)致醫(yī)療秩序嚴(yán)重混亂，醫(yī)療行為無法正常進(jìn)行，致使醫(yī)院的經(jīng)濟(jì)收入遭到嚴(yán)重?fù)p失的；導(dǎo)致醫(yī)療機(jī)構(gòu)的現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)遭受損害的；因“醫(yī)鬧”行為導(dǎo)致其他病人無法及時(shí)治療，延誤救治，致使發(fā)生傷害或死亡的；因“醫(yī)鬧”行為導(dǎo)致醫(yī)療工作人員心理、精神受到嚴(yán)重創(chuàng)傷，影響正常工作的；因“醫(yī)鬧”行為導(dǎo)致醫(yī)療機(jī)構(gòu)聲譽(yù)受到嚴(yán)重貶損的；等等。

需要強(qiáng)調(diào)的是，這里的嚴(yán)重?fù)p失不應(yīng)包括致使他人重傷、死亡等嚴(yán)重后果，因?yàn)槿绻斐稍摵蠊蜆?gòu)成了其他相關(guān)犯罪，而不宜按照聚眾擾亂社會(huì)秩序罪定罪處罰。

三、“醫(yī)鬧”犯罪競合之解決

狹義的“醫(yī)鬧”犯罪，即本文所指的聚眾擾亂社會(huì)秩序罪，常常與廣義的“醫(yī)鬧”引發(fā)的各類犯罪之間存在各種競合關(guān)系，因此，需要區(qū)別對(duì)待，準(zhǔn)確定罪。

（一）與侵犯公民人身權(quán)利的犯罪發(fā)生競合。

近些年來，傷害、殺害醫(yī)務(wù)工作人員的情況時(shí)有發(fā)生，也常會(huì)有侮辱、非法限制醫(yī)務(wù)工作人員的情況，如果這些行為直接是針對(duì)特定醫(yī)務(wù)工作人員的，應(yīng)分別定故意傷害罪、故意殺人罪、非法拘禁罪、侮辱罪等。但如果在實(shí)施“醫(yī)鬧”行為的過程中，已經(jīng)擾亂了醫(yī)療秩序，同時(shí)又實(shí)施了傷害、殺害、侮辱、非法拘禁等行為的，應(yīng)當(dāng)按照聚眾擾亂社會(huì)秩序罪與相關(guān)犯罪進(jìn)行數(shù)罪并罰，因?yàn)樾袨槿司哂袛?shù)個(gè)犯罪故意，實(shí)施了數(shù)個(gè)行為，侵犯了數(shù)個(gè)法益，完全符合數(shù)罪的特征；如果因?yàn)樾袨槿藢?shí)施了傷害、殺害、侮辱、非法拘禁等行為，致使醫(yī)療秩序遭到嚴(yán)重?fù)p害的，此種情況屬于想象競合犯，是實(shí)質(zhì)的一罪，應(yīng)從一重罪處斷，不應(yīng)實(shí)行數(shù)罪并罰。

（二）與侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)的犯罪發(fā)生競合。

“醫(yī)鬧”過程中常常伴隨“打砸搶”的情形，致使醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療器械、公用設(shè)施、辦公用品等財(cái)產(chǎn)遭受嚴(yán)重?fù)p失，數(shù)額較大時(shí)，就會(huì)發(fā)生聚眾擾亂社會(huì)秩序罪與刑法第二百七十五條規(guī)定的故意毀壞財(cái)物罪競合的情況，屬于一個(gè)行為侵犯數(shù)個(gè)法益的情形，應(yīng)當(dāng)按照想象競合犯從一重罪處罰。由于聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的首要分子的法定刑是三年以上七年以下有期徒刑，故意毀壞財(cái)物罪一般是三年以下有期徒刑、拘役或者罰金，數(shù)額特別巨大或情節(jié)特別嚴(yán)重的處三年以上七年以下有期徒刑，所以，對(duì)于“醫(yī)鬧”的首要分子，一律按照聚眾擾亂社會(huì)秩序罪論處，符合刑法法理。當(dāng)然，如果“打砸搶”行為并沒有滿足聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的條件時(shí)，就應(yīng)按照故意毀壞財(cái)物罪或相關(guān)犯罪論處。

從現(xiàn)實(shí)看，諸多“醫(yī)鬧”者大都具有向醫(yī)療機(jī)構(gòu)索要賠償?shù)哪康摹Ｓ袝r(shí)索要的賠償數(shù)額相對(duì)合理，有的根本無正當(dāng)理由而索要不合理的賠償，而且以長期“醫(yī)鬧”、傷害、殺害等進(jìn)行威脅或要挾，這種行為已經(jīng)符合刑法第二百七十四條規(guī)定的敲詐勒索罪，與聚眾擾亂社會(huì)秩序罪發(fā)生競合。從法理上看，“醫(yī)鬧”是手段，敲詐勒索是目的，是手段與目的的關(guān)系，屬于牽連犯，應(yīng)按照從一重罪處斷的原則進(jìn)行定罪。

（三）與危害公共安全的犯罪發(fā)生競合。

在“醫(yī)鬧”過程中如果攜帶槍支、彈藥、爆炸物、管制刀具及其他危險(xiǎn)物品，進(jìn)入醫(yī)院等公共場所，就會(huì)危及公共安全，從而構(gòu)成了刑法第一百三十條規(guī)定的非法攜帶槍支、彈藥、管制刀具、危險(xiǎn)物品危及公共安全罪，與聚眾擾亂社會(huì)秩序罪發(fā)生競合，應(yīng)從一重罪進(jìn)行處斷，由于前者的法定刑是三年以下有期徒刑、拘役或者管制，沒有后者的法定刑重，所以按照后者進(jìn)行定罪更為合理。但如果查明攜帶相關(guān)物品是為了殺人、爆炸等目的的，應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)犯罪的未完成形態(tài)進(jìn)行定罪處罰。

如果行為人是通過放火、爆炸等方式進(jìn)行“醫(yī)鬧”，應(yīng)分別按照放火罪、爆炸罪等危害公共安全的犯罪進(jìn)行定罪量刑。

（四）與其他妨害社會(huì)管理秩序的犯罪發(fā)生競合。

有些“醫(yī)鬧”行為，有可能發(fā)生在醫(yī)療機(jī)構(gòu)之外的場所，比如醫(yī)院大門附近的街道，有的“醫(yī)鬧”者為了引起當(dāng)?shù)卣I(lǐng)導(dǎo)的注意，也會(huì)在一些交通要道、公共場所進(jìn)行，則該“醫(yī)鬧”行為并沒有導(dǎo)致醫(yī)療秩序無法進(jìn)行，而是擾亂了公共場所秩序、交通秩序，則應(yīng)當(dāng)定為聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪，不應(yīng)按照聚眾擾亂社會(huì)秩序罪定罪處罰。

在醫(yī)療機(jī)構(gòu)內(nèi)時(shí)常會(huì)發(fā)生隨意毆打、追逐、攔截、辱罵、恐嚇醫(yī)務(wù)工作人員、任意毀損、占有醫(yī)療機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)的情況，但尚不足以構(gòu)成故意傷害罪、故意毀壞財(cái)物罪等犯罪，卻導(dǎo)致醫(yī)療秩序遭到破壞，這種情況在外觀上既符合聚眾擾亂社會(huì)秩序罪的特征，也符合刑法第二百九十三條規(guī)定的尋釁滋事罪的特征，在司法實(shí)踐中應(yīng)根據(jù)不同情況進(jìn)行處理。如果缺乏“聚眾”的行為條件、“醫(yī)療糾紛”的原因條件，而行為人只是通過實(shí)施以上行為而爭強(qiáng)逞能、尋求刺激、開心取樂，應(yīng)當(dāng)按照尋釁滋事罪定罪處罰，反之，就應(yīng)當(dāng)按照聚眾擾亂社會(huì)秩序罪進(jìn)行處罰。

四、“醫(yī)鬧”犯罪處罰之原則

“醫(yī)鬧”犯罪行為嚴(yán)重?cái)_亂了醫(yī)療秩序，威脅著醫(yī)務(wù)工作人員的人身安全和醫(yī)療機(jī)構(gòu)的財(cái)產(chǎn)安全，此乃“醫(yī)鬧”入刑的必然原因。然而，每次刑法修正案往往都會(huì)增加一些新的犯罪，而每種新的行為入刑，就會(huì)由于各種原因而出現(xiàn)打擊面過寬的問題。為了實(shí)現(xiàn)打擊犯罪與保障人權(quán)的雙重目的，在處理“醫(yī)鬧”犯罪時(shí)至少應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持以下兩項(xiàng)原則。

（一）謙抑性原則。

刑法是其他法律的保障法，只有在民事的、行政的手段無法調(diào)整的情況下才動(dòng)用刑法，這是刑法謙抑性的基本要求，因此在處理“醫(yī)鬧”犯罪時(shí)要嚴(yán)格把握入罪條件，不可把所有在醫(yī)療機(jī)構(gòu)發(fā)生的醫(yī)療糾紛不分青紅皂白地一律定為聚眾擾亂社會(huì)秩序罪。在司法實(shí)踐中，除了考慮行為者是否具有“聚眾”的客觀行為、醫(yī)療秩序的法益侵害等條件外，還要全面考察“醫(yī)鬧”行為發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、原因、人數(shù)、目的、手段、持續(xù)時(shí)間等進(jìn)行綜合判斷，以確定其社會(huì)危害性是否足以達(dá)到需要刑法介入的程度。以下各種情況不宜以犯罪論處：

因醫(yī)療機(jī)構(gòu)的嚴(yán)重過失導(dǎo)致病人死亡，病人家屬因情緒失控而在醫(yī)院哭鬧，尚未造成嚴(yán)重后果的；因醫(yī)療糾紛而與醫(yī)療部門進(jìn)行協(xié)商而方法不當(dāng)?shù)模灰蜥t(yī)療機(jī)構(gòu)的不當(dāng)行為導(dǎo)致就診者不滿而引發(fā)哄鬧的；因相關(guān)協(xié)議沒有達(dá)成而較短時(shí)間內(nèi)拒絕轉(zhuǎn)移死者尸體的；在規(guī)模較小的農(nóng)村門診部或其他較小醫(yī)療場所進(jìn)行“醫(yī)鬧”尚不足以嚴(yán)重影響醫(yī)療秩序的；剛開始進(jìn)行“醫(yī)鬧”而經(jīng)相關(guān)單位或人員勸阻后立即停止的，等等。這些行為要么主觀惡性較小，要么缺乏“聚眾”的行為方式，要么情節(jié)不夠嚴(yán)重、沒有造成嚴(yán)重?fù)p失，完全可以通過行政的、民事的手段予以解決，無需動(dòng)用刑罰。

（二）區(qū)別對(duì)待原則。

把“專業(yè)醫(yī)鬧”人員與普通普通“醫(yī)鬧”人員區(qū)別開來。“專業(yè)醫(yī)鬧”人員常常租住在大型醫(yī)院附近，雇傭一些閑雜無業(yè)甚至流浪人員，成立“醫(yī)療糾紛服務(wù)隊(duì)”，專門打探醫(yī)院內(nèi)死亡的病例，尋找病人家屬，勸說病人家屬通過“醫(yī)鬧”向醫(yī)院施壓從而索要巨額賠償，并主動(dòng)為死者家屬提供專業(yè)服務(wù)，從中收取一定比例的提成。“專業(yè)醫(yī)鬧”已經(jīng)成了“醫(yī)鬧”事件的主力軍，他們往往是聚眾者、組織者、教唆者，應(yīng)當(dāng)列為刑法從重打擊的對(duì)象。相反，而患者家屬往往都是首次參加“醫(yī)鬧”行為，而且大都是因?yàn)槭ビH人的痛苦或受到教唆的原因才參加的，對(duì)他們的量刑一般要輕于“專業(yè)醫(yī)鬧”。

把聚眾者、積極參加者與普通參加人員區(qū)別對(duì)待。“聚眾型”犯罪人數(shù)多、規(guī)模大，刑法不可以打擊面過寬，聚眾的首要分子是重點(diǎn)打擊的對(duì)象，應(yīng)當(dāng)按照刑法的規(guī)定判處三年以上七年以下有期徒刑，對(duì)積極參加者判處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。而對(duì)一般參加的人員，不應(yīng)以犯罪論處，可以采取說服教育的方式使其悔過。

[1] 范詠燕：《從“醫(yī)鬧”看社會(huì)法治秩序構(gòu)建中的政府作為》［J］．中國醫(yī)院，2011，15 ( 12) : 56

[2] 欒永、孟華：《醫(yī)鬧種類、特征、危害與成因?qū)Σ哐芯俊罚d《醫(yī)學(xué)與哲學(xué)》，2012年5月第33卷第5A期總第452期。

[3] 陳琳：《引進(jìn)和培養(yǎng)醫(yī)事法律人才對(duì)緩急醫(yī)鬧的重要作用》［J],載《西部醫(yī)學(xué)》2010年第22 期( 3) : 586．

[4] 參見《刑法修正案（九）》第三十一條。

[5] 任薪、楊曉君：《妻亡本應(yīng)惹人憐，“醫(yī)鬧”無果反獲刑》，載《中國審判新聞月刊》，2012年6月5日出版，總第76期。

[6] 法條中的“和”與“或”是有明顯區(qū)別的，“和”是并列關(guān)系，表示兩者都是必要的；“或”是表示選擇關(guān)系，表示具有其一則可。而刑法第二百九十條把“工作、生產(chǎn)、營業(yè)”秩序與“教學(xué)、科研”秩序用“和”并列起來，似乎是必須同時(shí)擾亂兩種秩序才構(gòu)成犯罪，這似乎不妥，把“和”改成“或”才更符合法理與現(xiàn)實(shí)。

[7] 轉(zhuǎn)引自博登海默：《法理學(xué) 法律哲學(xué)與法律方法》，鄧正來譯，1999年版第219-210頁。

[8] 高銘暄、馬克昌主編《刑法學(xué)》，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社，2011年版第538頁。